激發(fā)我寫這本書的動力來自以下兩種沮喪：作為一名教師，當(dāng)我不能講清楚法律理論中偉大學(xué)者的魅力與敏銳時所感到的沮喪；當(dāng)我的學(xué)生因?yàn)槲也荒苡盟麄兛梢岳斫獾男g(shù)語解釋文獻(xiàn)而無法理解我時所感到的沮喪。 ——布賴恩·比克斯

法理學(xué)：理論與語境

（第八版）

(資料圖)

〔美〕布賴恩·比克斯 著

邱昭繼 譯

ISBN 9787100 22022 4

定價：76.00元

商務(wù)印書館 2023年6月

本書是對法理學(xué)——這門在任何國家的法學(xué)課堂里都難免讓學(xué)生感到迷茫、枯燥，甚至有點(diǎn)無意義的課程——中的各種理論進(jìn)行一次盡可能清晰的解釋與廓清的嘗試。作者試圖在本書中以更一般讀者都能理解的語言說清楚那些著名前輩法理學(xué)家的理論究竟所言何事，他們究竟在爭論什么（抑或是在各說各話），以及他們進(jìn)行工作時所面對的學(xué)術(shù)思潮、假想的言說對象、暗含的政治話題等語境是什么，同時又避免過度的簡單化甚或歪曲。 在市面上大多數(shù)法理學(xué)教科書難免哈特所說的“主要是講述其他著作講述了什么”的情況下，本書不失為一本極適合苦于理解法理學(xué)理論的內(nèi)涵與意義的讀者的入門指引。 內(nèi)容簡介 本書用簡明易懂的語言概括并批判性地評論了當(dāng)代著名法學(xué)家哈特凱爾森、菲尼斯、富勒、德沃金等人的法律理論，對正義、懲罰、權(quán)利、權(quán)威、普通法推理、成文法解釋、道德的法律強(qiáng)制、守法的義務(wù)等法哲學(xué)中的基本主題和原理進(jìn)行了深入淺出的討論，也對20世紀(jì)以來異軍突起的研究法律和法律教育的一般性方法進(jìn)行了評介。作為現(xiàn)代分析法學(xué)第三代學(xué)人的代表人物，比克斯對現(xiàn)代分析法學(xué)的概念分析方法進(jìn)行了詳細(xì)的論述，并用這一方法厘清各種關(guān)于法律性質(zhì)的理論。 作譯者簡介 布賴恩·比克斯（Brian Bix） ，美國明尼蘇達(dá)大學(xué)法學(xué)院弗雷德里克·W. 托馬斯法律與哲學(xué)講座教授。圣路易斯華盛頓大學(xué)文學(xué)學(xué)士（1983），哈佛大學(xué)法學(xué)院法律博士（1986）牛津大學(xué)貝利奧爾學(xué)院哲學(xué)博士（1991，導(dǎo)師為約瑟夫·拉茲）。主要研究興趣為法理學(xué)、合同法和家庭法。代表作包括《法理學(xué):理論與語境》《合同法》《法律理論詞典》《法律、語言與法律的確定性》等。 邱昭繼 ，西北政法大學(xué)法治學(xué)院教授，高等教育研究所副所長，法律、科技與人文高等研究院執(zhí)行院長，中國政法大學(xué)博士。主要研究領(lǐng)域?yàn)榉ɡ韺W(xué)、馬克思主義法哲學(xué)和衛(wèi)生法學(xué)。代表作包括《法律的不確定性與法治——從比較法哲學(xué)的角度看》《馬克思主義與西方法理學(xué)》等。 精彩試讀 本書源于三十余年來講授法理學(xué)課程的努力： 特別是，我致力于以一種這個領(lǐng)域的初學(xué)者能夠理解的方式解釋某些疑難的法理學(xué)概念，同時又不把這些概念簡單化到歪曲的地步。 激發(fā)我寫這本書的動力來自以下兩種沮喪：作為一名教師，當(dāng)我不能講清楚法律理論中偉大學(xué)者的魅力與敏銳時所感到的沮喪；當(dāng)我的學(xué)生因?yàn)槲也荒苡盟麄兛梢岳斫獾男g(shù)語解釋文獻(xiàn)而無法理解我時所感到的沮喪。 我沒有低估我為自己設(shè)定的這項(xiàng)任務(wù)的難度，我確信本書并沒有全部完成它打算完成的任務(wù)。但至少，我希望，我沒有把我的失敗隱藏在法律或哲學(xué)行話的背后。在討論美國的大法官兼理論家奧利弗·溫德爾·霍姆斯（Oliver Wendell Holmes，Jr.）提出的一個論斷時，哈特（H.L.A. Hart）曾經(jīng)寫道： 通過霍姆斯獲得這一發(fā)現(xiàn)如同通過一位向?qū)б粯?，雖然他的話可能不讓你信服，有時甚至讓你反感，但從來不讓人困惑不解。就像我們的［約翰·］奧斯?。ǎ跩ohn］Austin）……霍姆斯有時明顯錯了；但他總是錯得明明白白，這又與奧斯丁一樣。 我的目標(biāo)不是能夠提出深刻的洞見或撰寫像霍姆斯和哈特那樣優(yōu)美的散文，但我的確努力效仿他們，我想完成一個更溫和但仍然艱難的任務(wù)，即，以一種足夠率直的方式表達(dá)概念，以至當(dāng)我錯了時，我“錯得明明白白”。 本書部分是介紹性的，部分是評論性的。哈特在其經(jīng)典著作《法律的概念》的序言中指出，他希望他的這本書將“消除如下觀念，即一本法律理論著作主要是一本講述其他著作講了什么的著作”。我的目標(biāo)沒有那么宏大：本書首先要告訴讀者其他著作所包含的內(nèi)容——主要的文本并不總是易于找到的。不過，本書顯然不可以作為閱讀那些主要文本的替代：我希望也假定我的讀者能夠首先閱讀那些基本的文獻(xiàn)，并在從本書獲得一些指導(dǎo)后再回到那些基本文獻(xiàn)中去思考它們。然而，在本書中也有許多地方，我不僅僅是呈現(xiàn)爭論，而且試圖在討論中加入自己的觀點(diǎn)。 為什么學(xué)習(xí)法理學(xué)？ 對許多學(xué)生而言，這個問題有一個簡單的答案：對他們而言，法理學(xué)是他們完成學(xué)業(yè)的一門必修課。對于這樣思考的學(xué)生，他們關(guān)于任何法理學(xué)著作的問題歸結(jié)起來不過是它是否能夠幫助他們掌握足夠的材料以在這門課上拿到及格的成績，甚或做得足夠出色，以至他們總體的年級排名不會受到負(fù)面的影響。不過，即使只是想在課上及格了事的學(xué)生或許也想知道，他們從碰巧選上的這門課的知識中可能獲得什么進(jìn)一步的好處。 在實(shí)踐層面，閱讀和參與法理學(xué)討論培養(yǎng)了批判地、創(chuàng)造性地分析和思考法律的能力。在法律實(shí)踐中，特別是面對法律中的新問題或試圖表述和支持研究法律問題的新方法時，這種技能總是有用的。所以甚至那些需要為他們的所作所為尋求“最重要”辯護(hù)的人也能夠找到閱讀法律理論的理由。 即使在對于成績排名或?qū)崉?wù)沒有直接意義的地方，哲學(xué)也有許多間接的好處。哲學(xué)讓一個人的思考變得敏銳和富有邏輯；人們學(xué)會如何發(fā)現(xiàn)他人和自己論證的弱點(diǎn)；人們學(xué)會如何評價、捍衛(wèi)以及攻擊主張和立場。哲學(xué)因而可以被視為一種與下棋或打橋牌（或神學(xué)）同等的智識訓(xùn)練。既然分析技能對法律人和法科學(xué)生都非常關(guān)鍵，那么人們不應(yīng)徑行否定任何能夠有助于提高那些能力的活動的價值。 在職業(yè)的層面上，法理學(xué)是律師和法官思考他們做什么和他們在社會中的功能是什么的方法。這一洞見反映在如下方面：法理學(xué)是法律的大學(xué)教育的組成部分，在大學(xué)教育中，法律不僅僅是一門需要掌握的手藝（比如木工或修車），而且還是一種智識追求。有些人相信唯有反思性的生活才是值得過的，他們花了大量的時間跟法律體系打交道，這些人有強(qiáng)有力的理由去深入思考法律、法律體系和法律職業(yè)的性質(zhì)和功能。 最后，對有些人而言（很難說這些人究竟是被祝福的還是被詛咒的），不管法理學(xué)的其他用處和好處是什么，它本身就是有趣的?？傆幸恍┤苏J(rèn)為學(xué)習(xí)法理學(xué)本身是有趣的和有價值的，即使它并不帶來更多的財富、更多的自我認(rèn)識或更大的社會進(jìn)步。 ………… 撰寫本書的部分要旨是反駁把法理學(xué)僅僅當(dāng)作死記硬背的學(xué)科的傾向。法理學(xué)學(xué)生，特別是那些背景主要是法律而不是哲學(xué)的學(xué)生，常常把這個領(lǐng)域的主要著作視為白紙黑字的法律教義的變種，亦即他們記住這些觀點(diǎn)和論證，是為了能夠通過期末考試。以這種方式提出和研究法律理論的第二個問題是：他們往往認(rèn)為不同的法學(xué)家對簡單的問題提出了相互沖突的答案。例如，哈特和朗·富勒（Lon Fuller）于1958年在《哈佛法律評論》上的交鋒被認(rèn)為是在爭論某些簡易的命題。留給學(xué)生來做的唯一事情是辨別哪位法學(xué)家對，哪位法學(xué)家錯。正如在本章和下面一章中討論的，這就錯過了這次交鋒中發(fā)生的大部分事情。 如果從問題而不是答案的角度來看待理論家所關(guān)注的問題和他們的著作，那么法律理論將會被更清晰地（以及更深入地）理解。一旦人們明白不同的理論家是在回答不同的問題，是在回應(yīng)不同的關(guān)切，人們將會明白，這些理論家常常是在描述相同現(xiàn)象的不同方面，而不是對某些簡單的法律主張存在分歧。本書將聚焦于那此被回答的問題（理論家試圖回應(yīng)的問題），并指出，看似相互矛盾的法律理論在某種程度上是可以相容的。 閱讀一個法學(xué)家的特定主張時，有必要追問下列問題：被提出的主張的性質(zhì)或地位是什么？為什么這位法學(xué)家提出這種主張？誰反對這種主張？為什么？雖然許多法學(xué)家因?yàn)闆]有清晰地凸顯其主張的重要性而受到批評，但解釋中的“寬容”還是可取的：人們應(yīng)當(dāng)從這樣的假設(shè)出發(fā)，即理論中存在某些重要的或者至少是有爭議的東西。最后，在長時間努力挖掘一種理論的有意義的、重要的或者有爭議的東西后，人們可以得出如下結(jié)論：這一理論事實(shí)上是不重要的、收效甚微的，并且是在浪費(fèi)讀者的時間。然而，在一開始人們不應(yīng)這樣假設(shè)。 節(jié)選自本書第1—4、11—12頁

法理學(xué)：理論與語境

（第八版）

目錄

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第八版序言

第一部分 法律理論：問題與可能性

第一章 概述、目標(biāo)與方法論

法理學(xué)中的問題與答案

描述性理論

轉(zhuǎn)化問題

在何種程度上是法律理論？

建議進(jìn)一步閱讀的書目

第二章 法律理論：一般法理學(xué)與概念分析

法律理論的問題

概念分析

可選擇的目標(biāo)

對概念分析的挑戰(zhàn)

法律中的界線

結(jié)論

建議進(jìn)一步閱讀的書目

第二部分 關(guān)于法律性質(zhì)的各種理論

第三章 H. L. A. 哈特與法律實(shí)證主義

法律實(shí)證主義概覽

哈特觀點(diǎn)概要

承認(rèn)規(guī)則

規(guī)則的（和法律的）內(nèi)在方面

開放結(jié)構(gòu)

自然法的最低限度的內(nèi)容

包容性與排他性法律實(shí)證主義

其他方法

建議進(jìn)一步閱讀的書目

第四章 漢斯·凱爾森的純粹法學(xué)

純粹法學(xué)

還原與法律理論

哈特與凱爾森

規(guī)范的性質(zhì)

建議進(jìn)一步閱讀的書目

第五章 自然法理論與約翰·菲尼斯

傳統(tǒng)的自然法理論

中世紀(jì)與文藝復(fù)興時期的理論家

約翰·菲尼斯

自然法理論與法律實(shí)證主義

其他趨勢

建議進(jìn)一步閱讀的書目

第六章 理解朗·富勒

自然法理論的不同類型

富勒的方法

當(dāng)下的觀點(diǎn)

富勒與法律過程

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第七章 羅納德·德沃金的解釋性方法

早期著作

建構(gòu)性解釋

正確答案

德沃金與哈特

揭穿真相的問題

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第三部分 主題與原理

第八章 正義

約翰·羅爾斯與社會契約論

羅爾斯的兩條原則

羅爾斯的后期修正

羅伯特·諾齊克與自治論自由主義

邁克爾·桑德爾、社群主義與公民共和主義

女權(quán)主義者的批評

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第九章 懲罰

起點(diǎn)

報復(fù)

“讓社會變得更好”：后果論/功利主義

其他目的

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第十章 權(quán)利與權(quán)利話語

霍菲爾德的分析

意志理論與利益理論

其他論題

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第十一章 意志與理性

法律實(shí)證主義與自然法理論

社會契約論與經(jīng)濟(jì)分析

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第十二章 權(quán)威、終局性與錯誤

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第十三章 普通法推理與先例

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第十四章 成文法解釋與立法意圖

立法意圖

“簡明意義”

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第十五章 道德的法律強(qiáng)制

分界線

論題

哈特與德夫林

一個新的開始

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第十六章 守法的義務(wù)

義務(wù)與同意

其他進(jìn)路

反對守法的一般性道德義務(wù)的論證

關(guān)聯(lián)

建議進(jìn)一步閱讀的書目

第四部分 法律理論的現(xiàn)代視角

第十七章 美國法律現(xiàn)實(shí)主義

靶子：形式主義

現(xiàn)實(shí)主義與法律分析

現(xiàn)實(shí)主義與法院

概括與附記

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第十八章 法律的經(jīng)濟(jì)分析

尋求共識

科斯定理

描述與分析

經(jīng)濟(jì)學(xué)與正義

博弈論

公共選擇理論

其他變種

法律與經(jīng)濟(jì)學(xué)的限度

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第十九章 現(xiàn)代批判視角

批判法律研究

“局外人的法理學(xué)”

女權(quán)主義法律理論

批判種族理論

其他批判方法

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第二十章 法律與文學(xué)

解釋與約束

其他批評家

各種各樣的聯(lián)系

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第二十一章 普通法的哲學(xué)基礎(chǔ)

侵權(quán)法

合同

財產(chǎn)

刑法

因果關(guān)系

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第二十二章 其他進(jìn)路

歷史法學(xué)

自由法運(yùn)動

馬克思主義法學(xué)

斯堪的那維亞法律現(xiàn)實(shí)主義

法律過程

實(shí)用主義

后現(xiàn)代主義

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參考文獻(xiàn)

索引

譯后記

關(guān)鍵詞